[ 王禮仁 ]——(2020-9-4) / 已閱10621次
1.適用行政復(fù)議與行政訴訟程序處理登記婚姻效力糾紛。
由于姻登記糾紛中當事人的主要爭議是民事婚姻效力（婚姻是否成立有效），【28】行政復(fù)議和行政訴訟的功能與民事婚姻效力不匹配，行政程序難以解決婚姻效力糾紛。【29】同時，在行政程序中，由于行政執(zhí)法人員與行政審判人員的專業(yè)亦不適用民事婚姻關(guān)系的認定，無法正確區(qū)分有效婚姻和無效婚姻的界限。由此導(dǎo)致了三亂現(xiàn)象嚴重：一是因起訴期限限制不能受理，當事人救濟無門；二是不顧起訴期限限制或曲解起訴期限違法受理；三是以登記程序違法作為判斷婚姻效力標準，導(dǎo)致實體處理存在嚴重錯誤。
2.民政機關(guān)對婚姻登記糾紛的處理方法或手段錯誤。
民政機關(guān)沒有正當履行職責(zé)，一是錯誤地將可以通過換證糾錯解決的程序瑕疵婚姻認定為無效婚姻，采取撤銷婚姻登記的方式處理。二是把撤銷婚姻登記作為解決婚姻登記糾紛的唯一手段，一旦認為自己無權(quán)撤銷婚姻登記時，不善于采用換證糾錯手段解決，而是一推了事。
3.民事審判沒有履行審理程序瑕疵婚姻效力糾紛的職責(zé)。
一是不受理程序瑕疵婚姻效力糾紛；二是不善于在離婚中將離婚與婚姻效力糾紛合并審理。 由于上述原因，造成了畸形的婚姻糾紛處理機制：民事程序不予處理；行政程序無法處理；民政機關(guān)不當處理（要么撤銷婚姻、要么推諉不管）。
（三）法學(xué)研究方法錯誤：無法發(fā)現(xiàn)現(xiàn)行制度錯誤并提出有效解決方案
從法學(xué)理論研究層面考察，婚姻登記糾紛“難”與“亂”之所以無法破解，主要是研究方法錯誤。長期以來，理論上探索婚姻登記糾紛解困的文章很多，但其視角一直聚焦在“婚姻登記行政訴訟”領(lǐng)域，局限于在行政訴訟范圍內(nèi)想辦法，找出路。諸如如何在行政訴訟中審查和認定登記婚姻效力，采取什么形式判決等。【30】這種研究方法至少存在三大缺陷：
一是沒有考慮行政訴訟的功能與民事婚姻效力的基本屬性是否匹配。殊不知，行政訴訟的功能與婚姻效力的基本屬性不匹配，行政程序根本不適用婚姻效力，脫離行政訴訟程序功能去討論實體上的裁判標準、裁判方法和判決形式，如同“沙灘建房”或“陸地行船”，必然會得不償失。實踐證明，這種探索猶如央視節(jié)目中的“挑戰(zhàn)不可能”（成功者甚微）一樣，收效甚微。
二是對婚姻登記糾紛的具體性質(zhì)缺乏科學(xué)研判。婚姻登記糾紛中大多都是民事婚姻效力糾紛和民政機關(guān)可以通過換證糾錯解決的糾紛，并非都是行政案件。不區(qū)分具體糾紛性質(zhì)，在行政訴訟中“一鍋煮”，顯然不能解決問題。
三是沒有對行政訴訟與民事訴訟不同功能的優(yōu)劣進行比較研究。婚姻登記中的婚姻效力糾紛屬于民事糾紛，民事程序的功能解決婚姻效力糾紛具有科學(xué)性與優(yōu)越性。放棄民事程序去探索行政程序不僅是舍本逐末，舍易求難的南轅北轍，更是如同探索“開水養(yǎng)魚”，【31】浪費資源。行政程序的功能根本無法解決婚姻效力，適用行政程序解決婚姻效力是“牝雞司晨”，無法完成其訴訟使命。由于法學(xué)理論的研究方法不對，【32】無法發(fā)現(xiàn)現(xiàn)行制度和司法之錯誤，始終沒有找到也根本無法找到破解婚姻登記糾紛困境的正確方案。比如行政案件起訴期限不適用婚姻效力，案件無法進入行政訴訟程序，行政訴訟怎么審理？怎么判決？又如婚姻登記中民政機關(guān)大多沒有過錯，這些案件怎么能夠成為行政訴訟案件？民政機關(guān)怎么能成為被告？更為重要的是行政訴訟的審查對象、判斷標準與婚姻效力的基本屬性不匹配，猶如“方枘圓鑿”，行政訴訟規(guī)則難有適用條件。至于主張在行政訴訟中適用民事規(guī)則判決，不僅會造成程序與實體“兩張皮”（行政程序與民事規(guī)則）的分離現(xiàn)象，而且按照民事規(guī)則判決，大部分程序違法婚姻有效，可以在離婚訴訟中直接確認，沒有必要將一個案件變?yōu)閮蓚�案件，使當事人在行政與民事之間來回推磨。
總之，在沒有弄清行政程序的功能是否適用婚姻效力的前提下，在沒有對婚姻登記糾紛的性質(zhì)進行具體考察時，去研究行政程序如何處理婚姻效力糾紛，則是管中窺豹。但由于學(xué)者們并沒有察覺這一問題，主張適用行政程序解決婚姻登記效力糾紛的觀點一直占據(jù)統(tǒng)治地位，并直接影響立法與司法，目前適用行政程序解決登記婚姻效力糾紛成為常態(tài)。但行政程序不適用婚姻效力糾紛的本質(zhì)不會改變，探討適用行政程序解決解決婚姻效力的方案根本行不通，婚姻登記糾紛處理“難”與“亂”的現(xiàn)象無法扭轉(zhuǎn)，這種客觀現(xiàn)實已充分證明在行政訴訟中無法找到解決婚姻登記效力糾紛的出路，任何自圓其說的理論都是紙上談兵。
三、破解婚姻登記糾紛“難”與“亂”之方略
治理婚姻登記糾紛“難”與“亂”如同治病，只有看準病，才能用對藥。目前之所無法找到解決婚姻登記糾紛的有效方法，主要在于法學(xué)理論研究方法錯誤，沒有發(fā)現(xiàn)真正“病”之所在，不能“對癥下藥”。婚姻登記糾紛的“難”與“亂”之“病因”在于行政程序的功能與婚姻效力不匹配，行政程序的功能不適用婚姻效力。“病根”則在于沒有弄清婚姻登記糾紛存在三種不同性質(zhì)的糾紛，錯誤地將婚姻效力糾紛與換證糾錯糾紛都作為行政案件處理。因而，要解決婚姻登記糾紛的“難”與“亂”需要標本兼治。治標則需要廢除登記婚姻效力糾紛適用行政程序解決的相關(guān)規(guī)定，截斷婚姻效力行政程序之路。治本就是根據(jù)婚姻登記中三種不同糾紛性質(zhì)，建立與之相匹配的科學(xué)處理機制。
婚姻登記糾紛按其性質(zhì)可以分為三類：1.婚姻登記信息錯誤引起的換證糾錯糾紛；2.婚姻登記信息錯誤引起的民事婚姻效力爭議案件；3.婚姻登記機關(guān)在登記過程中的違法侵權(quán)行為引起的行政案件。在這三類婚姻登記糾紛中，主要是換證糾錯與婚姻效力兩類。實踐中最多的也是這兩類糾紛。至于婚姻登記機關(guān)行政違法侵權(quán)行政案件（行政賠償?shù)刃姓?zé)任）極為少見，而且容易解決。在一定意義上說，解決好婚姻登記信息錯誤引起的換證糾錯與婚姻效力認定兩類案件也就解決了困擾司法的難題。目前行政程序中審理的所謂婚姻登記行政案件，主要是婚姻效力案件，并將換證糾錯糾紛也上升為婚姻效力行政案件，采取撤銷婚姻登記的方法處理。民法典刪除了民政機關(guān)撤銷脅迫結(jié)婚的規(guī)定，目前當務(wù)之急是修改婚姻法解釋三第1條和行政程序處理婚姻效力的其它不合理規(guī)定，根據(jù)三種不同性質(zhì)糾紛合理配置執(zhí)法權(quán)力與手段，即行政程序?qū)ｉT審理婚姻登記中的違法侵權(quán)行政案件；民事程序?qū)徖砘橐龅怯浺鸬幕橐龀闪⑴c不成立、有效與無效民事案件；民政機關(guān)處理婚姻登記中的信息錯誤換證糾錯糾紛。其重點是糾正目前行政訴訟“一鍋煮”的錯誤做法，將換證糾錯與婚姻效力從行政案件中分離出去。只要根據(jù)三種不同性質(zhì)糾紛配置相適應(yīng)的執(zhí)法權(quán)力與手段，各個職能部門各司其職，任何婚姻登記糾紛都可以得到有效解決。下面就行政程序、民事程序和民政機關(guān)處理婚姻登記糾紛的具體范圍及其相關(guān)問題加以說明。
（一）行政訴訟審理婚姻登記糾紛的范圍
1.行政訴訟程序不適用婚姻登記效力糾紛且不可能通過修改法律治愈
行政訴訟不適用婚姻登記效力糾紛主要是存在法律障礙與功能性障礙，我曾發(fā)表多篇文章介紹和闡述，并列舉了“十大缺陷”，【33】此不贅述。這里主要就能否通過修改法律消除行政訴訟的缺陷稍加補充說明。也許有人認為，可以通過修改行政訴訟法的辦法解決行政訴訟的法律障礙，保留行政程序處理婚姻效力機制。筆者認為，行政訴訟不適用婚姻效力是“癌癥性”的，不可能通過修改法律治愈。婚姻效力糾紛屬于民事性質(zhì)，判斷婚姻有效與無效、成立與不成立，只有一個標準，即民事標準。在行政程序中建立審理民事案件的規(guī)則，需要徹底顛覆現(xiàn)行行政訴訟法的基本規(guī)則，按照婚姻效力的基本特質(zhì)制定一部專門審理婚姻效力的《民事婚姻效力行政程序法》（或者在行政訴訟法設(shè)立專章或?qū)９?jié)）。但問題在于這種修法不僅立法成本高技術(shù)難，而且即使制定一部專門審理婚姻效力的程序法，也無法克服行政程序功能上的缺陷。而且在民事程序可以解決婚姻效力糾紛的條件下，修改行政程序法以便“長臂管轄”民事案件，至少面臨十大疑問需要回答或思考：
（1）在有民事程序可以解決婚姻效力糾紛的條件下，有無必要制定一部《民事婚姻效力行政程序法》？
（2）僅有一部行政程序法并不能解決問題，還需要專業(yè)學(xué)者和執(zhí)法人員。那么，是否需要在行政法學(xué)領(lǐng)域和行政審判領(lǐng)域中建立婚姻法學(xué)家隊伍與婚姻審判法官隊伍？
（3）民事程序也有相應(yīng)的家事審判程序與家事法庭（法官），是否需要在民事程序與行政程序中建立兩套程序、兩套審判機構(gòu)和兩班人馬？婚姻關(guān)系效力到底屬于民法范疇還是屬于行政法范疇？
（4）婚姻效力與其他家事案件具有特殊性，域外國家和地區(qū)都在民事實體法與程序法中設(shè)有獨立的規(guī)則，我國理論與實務(wù)界建議設(shè)立以婚姻案件為核心的家事審判機構(gòu)的呼吁日漸高漲，在家事案件逐漸走向?qū)I(yè)化的新時代，婚姻效力案件到底是在民事程序中集中審判好，還是民行分散審理好？如果實行民行分離，如何解決執(zhí)法標準不統(tǒng)一，判決結(jié)果不統(tǒng)一現(xiàn)象？
（5）能否設(shè)立不以行政違法侵權(quán)為受案條件的行政程序法？因為婚姻登記錯誤主要是當事人弄虛作假所致，至少95%以上的案件婚姻登記機關(guān)不存在違法侵權(quán)或過錯。而且無論是從中國裁判文書網(wǎng)上查，還是從現(xiàn)行判例中找，婚姻登記行政訴訟案件除了解決婚姻效力外，判決婚姻登記機關(guān)承擔(dān)賠償或其他行政責(zé)任的案件十分罕見。
（6）能否設(shè)立以民事婚姻關(guān)系和民事行為為審查對象的行政程序法？因為婚姻效力案件的審理對象是民事婚姻關(guān)系效力，重點審查當事人的婚姻登記民事行為的效力（如是否自愿或違反意志、有無欺詐等）。
（7）解決民事婚姻關(guān)系為什么一定要綁架民政機關(guān)當被告？能否設(shè)立沒有行政被告的行政訴訟法？婚姻效力不需要行政機關(guān)充當被告同樣可以審理，而且更為科學(xué)簡潔順暢。
（8）如果行政訴訟必須有行政被告，由無過錯的行政機關(guān)充當被告無非是為了搭建解決當事人民事婚姻效力的行政訴訟平臺或橋梁。這樣的行政訴訟除了使行政機關(guān)疲于應(yīng)訴，雇請律師并支付代理費以及承擔(dān)因判決“被過錯”的“敗訴”訴訟費之外，還有什么意義？解決當事人的民事婚姻效力，為什么一定要浪費大量行政人力資源和巨額財產(chǎn)資源？
（9）行政訴訟的判斷標準不適用婚姻效力案件，尤其在婚姻登記中存在違法但需要認定婚姻有效時（如他人代理婚姻登記但不違反結(jié)婚意愿等），必須拋棄行政訴訟裁判規(guī)則，適用民事規(guī)則作為裁判標準。那么，是否需要這種“穿行政判決外衣的民事判決”？這種扭曲的判決是否比直接適用民事程序判決更好？
（10）民事程序解決登記婚姻效力糾紛是其基本屬性的內(nèi)在要求，為什么不適用既科學(xué)又簡便的民事程序解決婚姻效力糾紛？為什么一定要堅持婚姻效力行政訴訟，甚至不惜徹底顛覆行政訴訟的基本規(guī)則，使行政訴訟的性質(zhì)變味走調(diào)，這樣做的立法價值、司法價值、社會價值何在？
上述疑問無需回答便知，在民事程序可以解決婚姻效力的情況下，修改行政訴訟法不僅沒有必要，而且這種修改如同無法通過“變性手術(shù)”實現(xiàn)男女性別的徹底轉(zhuǎn)換一樣，無法從根本上解決民事婚姻效力的基本屬性與行政程序功能不匹配問題。因而，行政訴訟解決婚姻登記糾紛還是要回歸行政訴訟的本質(zhì)及其職能上來，即行政訴訟只能解決因婚姻登記引起的違法侵權(quán)行政案件。
2.行政訴訟審理婚姻登記糾紛的范圍
婚姻登記行政案件與民事案件是兩種不同性質(zhì)的案件。婚姻登記行政案件與民事案件的劃分標準主要看當事人所爭議的法律關(guān)系性質(zhì)。對此，可以從爭議對象和訴訟請求兩個方面判斷。當事人所爭議的對象是婚姻登記中的婚姻關(guān)系，其訴訟請求是確認婚姻是否成立有效，其性質(zhì)為民事婚姻關(guān)系爭議，屬于民事案件。當事人所爭議的對象是行政機關(guān)的行政行為，其訴訟請求是解決行政機關(guān)行政行為是否合法及其相應(yīng)的行政責(zé)任，其性質(zhì)是行政法律關(guān)系爭議，屬于行政案件。據(jù)此，對婚姻登記行政案件可以這樣界定：所謂婚姻登記行政案件，是指不涉及婚姻關(guān)系效力爭議的行政違法侵權(quán)案件。其具體范圍包括：（1）婚姻登記機關(guān)撤銷婚姻登記案件（因為其無權(quán)撤銷）；（2）婚姻登記機關(guān)無正當理由拒絕婚姻登記案件；（3）婚姻登記機關(guān)無正當理由拒不換證糾錯案件；（4）婚姻登記機關(guān)在婚姻登記中未盡法定職責(zé)給當事人造成損害的賠償案件；（5）婚姻登記機關(guān)在婚姻登記中濫收費、濫罰款案件；（6）婚姻登記機關(guān)在婚姻登記中要求當事人附加其它義務(wù)的案件；（7）婚姻登記機關(guān)出具虛假婚姻證明或毀損、丟失婚姻登記檔案等違法侵權(quán)行為損害當事人合法權(quán)益的案件。凡涉及當事人之間關(guān)于婚姻是否成立或有效的爭議案件，都是民事案件，不應(yīng)當作為行政案件處理。
3.處理婚姻登記行政案件應(yīng)當注意的問題
第一，不應(yīng)把婚姻登記機關(guān)的過錯作為認定行政案件的標準。
凡是當事人要求解決雙方民事婚姻關(guān)系效力，無論行政機關(guān)有無過錯，均不能作為行政案件處理。其主要理由有二：一是當事人要求解決婚姻關(guān)系效力屬于民事性質(zhì)，解決民事性質(zhì)案件只能由雙方當事人作為原被告。這就如同法院判決錯誤案件一樣，當事人不是要求法院承擔(dān)國家賠償責(zé)任，而是上訴或申請再審要求改判錯誤民事判決，當然還是民事案件，只能由民事關(guān)系當事人作為訴訟當事人。二是判斷民事婚姻是否有效不能以行政機關(guān)是否有過錯為標準，婚姻登記機關(guān)的過錯并不能決定婚姻是否有效或是否撤銷。婚姻是否成立有效主要根據(jù)當事人婚姻登記中的民事行為和民事婚姻法律判斷。
第二，當事人請求撤銷婚姻登記行為或確認登記行為無效的行政訴訟，不應(yīng)作為行政案件處理。
因為撤銷婚姻登記行為或確認其無效，實質(zhì)上是對民事婚姻關(guān)系的否定，直接產(chǎn)生婚姻關(guān)系消滅或無效的法律效果。同時，能否撤銷婚姻登記行為或確認其無效，本質(zhì)上還是由婚姻是否有效決定，即民事婚姻效力決定登記行為效力。這實際上還是對婚姻效力的審查，婚姻是否有效期的判斷標準還是民事標準，因而，此類案件作為民事案件處理才能做出正確判斷。
第三，婚姻效力糾紛不適用行政附帶民事程序解決。
行政附帶民事訴訟必須以行政案件構(gòu)成為前提。婚姻效力本身就是民事糾紛，不存在行政案件的前提，皮質(zhì)不在，毛將焉附？不屬于行政案件自然不存在行政附帶民事訴訟問題。
第四，婚姻效力糾紛不存在行政訴訟與民事訴訟之間的請求權(quán)競合選擇問題。婚姻登記是民事登記，民事登記引起的民事婚姻效力爭議適用民事程序解決，沒有選擇適用行政程序的余地。首先，婚姻登記中95%以上的錯誤或違法都是當事人弄虛作假的民事行為所致，不存在行政機關(guān)行政違法問題，不構(gòu)成違法上的競合選擇。其二，即使在少量案件中登記機關(guān)對當事人弄虛作假存在疏于審查的過錯，也不適用采取行政訴訟撤銷婚姻登記行為的方式解決。因為婚姻登記行為是否撤銷必須以民事婚姻是否有效為要件，即民事婚姻效力決定登記行為效力。因而，民事訴訟才是正確選擇。
（二）民事程序處理婚姻登記糾紛的范圍
民事訴訟程序不僅可以解決登記婚姻瑕疵糾紛，而且缺其不可。民事程序解決登記婚姻瑕疵糾紛具有正當性與優(yōu)越性，【34】毋容置疑，此不贅述。 民事程序主要審理因婚姻登記引起民事法律關(guān)系爭議糾紛，其范圍包括婚姻無效之訴，撤銷婚姻之訴，確認婚姻成立與不成立之訴（或確認婚姻存在與不存在之訴），離婚之訴（包括解除婚姻關(guān)系引起的附隨之訴）、離婚無效之訴（他人冒名離婚等）等。登記程序瑕疵婚姻所涉及的婚姻有效與無效、婚姻成立與不成立爭議屬于民事案件，可謂大道至簡，無需贅述。【35】這里主要補充強調(diào)一下，民事程序?qū)徖砘橐鲂ЯΠ讣䲡r應(yīng)當重點注意如下幾個問題。
1.要善于適用婚姻成立與不成立之訴解決程序瑕疵婚姻中婚姻是否成立或婚姻關(guān)系存在之訴案件。
“確認婚姻成立與不成立之訴”，就是請求確認婚姻成立或不成立（或者存在與不存在）之訴。婚姻登記程序違法引起的糾紛首先涉及的是婚姻成立與不成立問題，然后才是也已成立的婚姻是否有效。因而，積極推行和大膽適用婚姻成立與不成立之訴，是解決程序瑕疵婚姻的有效手段。實踐中也有這樣的判例，如《人民法院報》刊載的宜昌市法院審理的劉紅玲與趙光武離婚一案，因劉紅玲使用姐姐身份證與趙光武結(jié)婚，通過法官釋明，原告將單純的離婚訴訟變更為離婚與確認與被告趙光武婚姻成立之訴合并提起，法院合并審理后判決：一、原告劉紅玲與被告趙光武的婚姻成立有效；劉路英與趙光武的婚姻關(guān)系不成立。二、原告劉紅玲與被告趙光武離婚。三、子女趙某某由原告劉紅玲負責(zé)監(jiān)護。【36】
2.要善于適用合并審理。一是在離婚訴訟中發(fā)生婚姻效力爭議時，不能拒絕對離婚或婚姻效力的審理，要善于適用合并審理解決。即先審理婚姻效力，婚姻成立有效者繼續(xù)審理離婚案件，婚姻不成立或無效者，直接宣告婚姻不成立或無效。二是要善于將各種情形的婚姻效力爭議合并審理解決。包括本訴與反訴合并審理，訴訟中的變更、追加訴訟請求的合并審理。如“被結(jié)婚者”被他人起訴離婚或提起婚姻無效之訴時，“被結(jié)婚者”可以反訴婚姻不成立或不存在。法院則應(yīng)合并審理，一并判決。
（三）民政機關(guān)處理婚姻登記糾紛的范圍與手段
1.民政機關(guān)處理婚姻登記糾紛存在的問題
長期以來，一些人總以為撤銷婚姻登記是民政機關(guān)處理婚姻登記糾紛的唯一手段和“神丹妙藥”，舍此則無能為力。有的甚至把《婚姻登記條例》取消民政機關(guān)撤銷婚姻登記視為無法處理婚姻登記糾紛的“腸梗阻”，建議恢復(fù)民政機關(guān)撤銷婚姻登記制度。民政機關(guān)由于受到錯誤理論影響，沒有正當履行職責(zé)，對單純的婚姻登記信息錯誤糾紛，不是采取換證糾錯的辦法解決，而是以撤銷婚姻登記代替換證糾錯的方法解決，或者以無權(quán)撤銷婚姻登記為由拒絕對婚姻登記信息錯誤換證糾錯。民政機關(guān)處理婚姻登記糾紛的認識錯誤和方法錯誤，不僅增加當事人解決糾紛的難度，也往往將自己推上行政訴訟的被告席。因而，徹底糾正民政機關(guān)以撤銷婚姻登記代替換證糾錯的傳統(tǒng)做法具有重要意義。
2.民政機關(guān)處理婚姻登記糾紛的職能轉(zhuǎn)變——以換證糾錯取代撤銷婚姻登記
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